国启研究|实际施工人的权利保护指南

在建筑行业中，有这样一群人，他们可能不是工程承包合同上的 “正规军”，却实实在在承担着工程建设的重任，他们就是实际施工人。实际施工人的权益保护，一直是建筑领域的重要议题。今天，就来聊聊实际施工人那些事儿，以及如何维护自身的合法权益。

谁是实际施工人

实际施工人主要指无效合同中实际完成了工程建设的施工企业、施工企业分支机构、工头等法人、非法人团体、公民个人等。比如转包合同的承包人、违法分包合同的承包人，还有缺乏相应资质而借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。不过要注意，施工班组、劳务分包人、建筑工人一般不认定为实际施工人。在司法实践中，要证明自己是实际施工人，得从施工组织、资金投入、设备租赁、材料采购等多方面拿出证据。

实际施工人常面临的纠纷

一、工程款拖欠：

这是实际施工人最常遇到的问题。在层层转包、违法分包的复杂关系中，工程款经过一道道 “转手”，到实际施工人手中时，常常被拖欠。有的是因为前手转包人、违法分包人资金链断裂，有的则是故意拖延支付。

二、合同无效风险：

由于实际施工人参与的往往是违法转包、分包或借用资质的项目，这些合同在法律上通常被认定为无效。合同无效后，工程价款的结算、支付方式等可能变得模糊不清，给实际施工人主张权利带来困难。

三、工程质量责任纠纷：

一旦工程出现质量问题，发包方可能会将责任归咎于实际施工人。虽然在一些情况下，实际施工人与转包人、违法分包人需就工程质量共同向发包人承担连带责任，但实际施工人往往处于弱势地位，可能承担过重的责任。

法律赋予实际施工人的权利

一、工程款请求权：

-向转包人、违法分包人主张：实际施工人首先可以向与其有合同关系的转包人、违法分包人主张工程款。根据相关法律规定，以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应予受理。

-突破合同相对性向发包人主张：在特定情况下，实际施工人可以突破合同相对性，向发包人主张工程款。2021 年 1 月 1 日施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 (一)》第四十三条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。不过，这种突破是有条件的，实际施工人完成的建设工程需经竣工验收合格，且其对转包人或者违法分包人享有的债权数额不超出发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款，向发包人主张的款项也限定为工程价款，不包括利息、违约金等。

二、工程价款优先受偿权：

需要注意的是，转包、违法分包、借用资质的实际施工人一般不享有工程价款优先受偿权。只有与发包人订立建设工程施工合同的承包人才享有建设工程价款优先受偿权，且工程价款优先受偿的范围仅限定为工程价款，不包含逾期支付工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等。

三、损害赔偿请求权：

若因发包人等的原因导致实际施工人遭受损失，如工期延误造成的额外费用等，实际施工人有权要求发包人承担损害赔偿责任。

实际施工人如何维权

一、保留证据：

实际施工人从一开始参与工程，就要注意保留各种证据。包括施工合同（哪怕是不规范的合同）、施工图纸、工程进度记录、验收记录、与各方的沟通记录（如邮件、短信、通话录音）、付款凭证等。这些证据在日后主张权利时至关重要。

二、协商解决：

当出现工程款拖欠等问题时，首先可以尝试与发包人、转包人或违法分包人协商。在协商过程中，明确表达自己的诉求，强调实际施工的事实以及应得的工程款项数额。同时，要注意保留协商过程的相关证据，如书面协议、会议纪要等。

三、投诉：

若协商不成，可以向相关行政部门投诉，如建设行政主管部门。行政部门可以对拖欠工程款项等违法行为进行调查和处理，促使问题得到解决。

四、诉讼：

如果投诉也无法解决问题，那么通过法律途径追讨工程款是最后的手段。委托专业律师起草起诉状，向有管辖权的法院提起诉讼。在诉讼过程中，要按照法律程序进行，配合法院的调查和审理工作。同时，可以申请财产保全，防止发包人转移财产，确保判决能够得到执行。

结语

实际施工人在建筑行业中发挥着重要作用，但由于所处的复杂法律关系，其权益容易受到侵害。了解自己的权利，掌握正确的维权方法，是每一位实际施工人保护自身合法权益的关键。希望这篇文章能对广大实际施工人有所帮助，让大家在辛勤付出后，能得到应有的回报。